鑒于內(nèi)幕交易越來越隱秘，一些內(nèi)幕信息知情人不再直接交易或利用直接控制的賬戶交易，而是將內(nèi)幕信息泄露給親屬和熟人交易獲利，要收集這類內(nèi)幕交易的直接證據(jù)很難，這就決定內(nèi)幕交易的認定，更多只能通過“環(huán)境證據(jù)”來形成邏輯判斷。利用已知的基礎(chǔ)事實通過邏輯來判定待證事實真?zhèn)蔚臋C制，就是所謂的推定。“環(huán)境證據(jù)推定”、“邏輯推定”、“事實推定”意思大致如此。而推定過程中，實際上就是審判者的心證過程。如果被告提不出有力證據(jù)反駁，那么審判者就推定這種大概率事件就是事實，其原理屬于數(shù)學上的概率統(tǒng)計范疇。
　　美國證券交易委員會曾歷經(jīng)4年，通過層層傳訊近千名證人，徹查了發(fā)生在IBM公司收購蓮花軟件公司期間的內(nèi)幕交易。IBM女秘書勞倫·卡雙樂在為上司復印材料時獲悉公司即將收購蓮花公司的內(nèi)幕信息，回家后告訴丈夫，其丈夫又告訴朋友，共有23人因此內(nèi)幕信息而在股票交易中獲利。本案中，作為控方的SEC需要證明被告知道消息來自IBM雇員。實際上，控方收集的被告間的電話記錄說明，他們的內(nèi)幕消息源頭來自勞倫·卡雙樂，而大部分被告金融知識甚少卻急著開設(shè)證券賬戶并購買股票期權(quán)，顯示他們知道獲利是可以保證的，說明他們的消息是從IBM泄露出來的。在案件審理過程中，大部分被告提前妥協(xié)和解，最后4名被告被判有罪。
　　現(xiàn)在，A股市場對內(nèi)幕交易的認定也開始引進“推定”辦法了。第一例“推定”認定內(nèi)幕交易案，是今年四月的四川圣達原董事、總經(jīng)理佘鑫麒涉嫌內(nèi)幕交易案。盡管佘本人始終不承認知曉內(nèi)幕信息，也不承認其有相關(guān)股票交易，但證監(jiān)會認為，根據(jù)四川圣達慣例，開董事會前五天將相關(guān)會議材料送交給各參會董事，佘身為董事總經(jīng)理，負責經(jīng)營管理業(yè)務(wù)，且在實施股票交易前均正常上班，因此認為佘已知悉該信息。
　　對比分析國際國內(nèi)對內(nèi)幕交易“推定”的一些做法，筆者有幾點建議。
　　首先，對內(nèi)幕交易罪的審判也可采取推定方式。目前對內(nèi)幕交易情節(jié)嚴重、涉嫌犯罪的案件，通常直接移送到公安機關(guān)處理，從而進入公安偵查、檢查起訴、法院審判的程序。筆者認同一些專家觀點：是否構(gòu)成內(nèi)幕交易罪，控方并不承擔絕對的證明責任，在個罪舉證責任分配合理性原則下，由行為人承擔舉證責任屬于刑法對其的合理期待與公平要求。如果控方有證據(jù)表明行為人在相關(guān)交易之前掌握內(nèi)幕信息，刑法應可以合理推定行為人買賣證券期貨的交易行為利用了內(nèi)幕信息。行為人有義務(wù)提出未實際利用內(nèi)幕信息，以免除內(nèi)幕交易罪刑事歸責的證據(jù)。
　　其次，對“推定”內(nèi)幕交易罪過程中自由裁量權(quán)要有限制，以防濫用。為此，法院應大力推行人民陪審團制度（人民陪審員要特別甄選），充分發(fā)揮人民陪審員的參審、監(jiān)督作用，最大限度減少個人自由裁量權(quán)濫用引發(fā)錯案。
　　其三， 應賦予證監(jiān)會對內(nèi)幕交易者提起民事公訴的權(quán)利。美國證監(jiān)會可直接對市場操縱者、內(nèi)幕交易者和其他欺詐者提出民事訴訟（公訴），我們應可借鑒這一經(jīng)驗，讓握有公權(quán)力的證監(jiān)會去應付難以發(fā)現(xiàn)和認定的違法者，代受害人向違法者尋求賠償、追回不法者的不當?shù)美�、并直接返還給受害者，從而有效改變目前違法者與受害者之間的不平等地位。
　　其四，要善于捕捉內(nèi)幕交易的各種證據(jù)。美國股市監(jiān)管系統(tǒng)由“股市監(jiān)測(ISIS)系統(tǒng)”和“自動搜索系統(tǒng)(ASAM)”相互配合而成，前一個系統(tǒng)監(jiān)視證券市場，一旦發(fā)現(xiàn)異象，經(jīng)確認后，再由后一系統(tǒng)追蹤核查。SEC在查案過程中，形成了若干判定內(nèi)幕交易可能性的經(jīng)驗規(guī)則：某個賬戶經(jīng)常在敏感時期交易并總是獲利；投資人者第一次交易便數(shù)額巨大或者突然傾盡所有積蓄從事某項投資等反常情況。這對我們都頗有啟示。如果投資者不能對此作出合理解釋，這些“蛛絲馬跡”都是佐證內(nèi)幕交易的有力證據(jù)。