新西蘭乳業巨頭恒天然集團(以下簡稱“恒天然”)近日又陷入了新麻煩。據外媒報道，恒天然位于新西蘭南島提馬魯附近的一家工廠發生化學品泄漏。

　　恒天然中國公關部工作人員在接受記者采訪時認可了此事，不過也澄清說目前該“工廠已恢復運營，所有產品未受任何影響”。

　　雖然化學品泄漏的危機得以解除，但是盤亙在恒天然頭上的肉毒桿菌烏龍事件的陰影還未退去。在和6家合作企業達成和解后，恒天然同受“肉毒桿菌”事件影響最為深重的企業——法國達能集團(以下簡稱“達能”)的談判陷入了僵局。

　　恒天然首席執行官西奧·史畢根斯(TheoSpierings)說：“就與達能達成協議一事上，恒天然連月來持之以恒地工作，例如加強保障原料供應安全。但談判并不管用，我們只有兩種方法來了結此事，要么賠償，要么法庭上見。”

　　業內人士分析認為，如果雙方談崩，下一步很可能要對簿公堂。

　　那么達能的索賠是否能如愿達成？假使進入司法程序，因召回對達能品牌形象造成的損失能否獲償？

　　面對跨國訴訟可能帶來的高昂成本和曠日持久的時間消耗，乳業資深人士認為，和解或許是對兩家企業目前最好的解決辦法。

　　恒天然與達能談判陷僵局

　　今年對于達能旗下的多美滋而言，是“非常艱難”的一年。

　　在12月3日在上海召開的發布會上，多美滋中國新任總經理包博睿將這種“艱難”歸咎于恒天然事件所造成的錯誤警報。

　　今年8月初，恒天然發布消息，稱其3個批次的濃縮乳清蛋白粉可能包含有致病菌肉毒桿菌，同時也向包括3個中國客戶在內的共8家客戶發出了提醒。

　　盡管尚未有食用這些批次乳清蛋白的產品而致病的報道，在接到警報后，恒天然的合作廠商達能旗下的多美滋等企業還是對市場上的相關產品進行了召回。

　　不過，事情在8月底出現了戲劇性的變化。新西蘭初級產業部調查后發布聲明，這些批次的乳制品并不含有肉毒桿菌。這場風波由此成為了一個烏龍事件。

　　盡管肉毒桿菌事件最終被認定為是虛驚一場，但是召回給這些企業造成的損失已經不可避免。

　　根據達能提供的數據，預估2013年全球銷售額的損失將達到3.5億歐元(折合人民幣28.90億元)，利潤損失也達到2.8億歐元(折合人民幣23.12億元)。

　　肉毒桿菌烏龍事件發生后，向恒天然討說法、求賠償的工作也被相關合作企業提上議程。據新西蘭當地媒體報道，恒天然集團全球首席執行官西奧?史畢根斯近日表示，恒天然已經和除達能以外的所有客戶(就賠償事宜)達成了一致。

　　西部乳業發展協作會秘書長王偉民對記者表示，達能之所以同恒天然的談判難有進展，主要在于達能在全球多個市場進行召回，損失很大，而像娃哈哈集團進口的濃縮乳清蛋白粉僅有十余噸，且在恒天然發布預警通知時，其產品已基本銷售完畢，受影響較小，賠償方案相對容易達成。

　　公開資料顯示，達能方面向恒天然提出的索賠超過2億歐元(約合人民幣16億元)，達能方面稱這個數字是集團今年8月在8個市場中因召回產品造成的直接成本的估值。而恒天然計劃用1400萬新西蘭元(約合1150萬美元，人民幣7000萬元)處理與召回相關的糾紛，兩者相去甚遠。

　　早在9月下旬，達能方面就表示向恒天然遞交爭議通知書，目前雙方談判最新進展如何，恒天然公關部工作人員告訴記者，當前沒有更多信息可以透露；而多美滋中國方面截至記者發稿，一直未能給予答復。

　　專家稱商譽損失難求償

　　雖然已經與多家企業達成和解，但在“肉毒桿菌”事件被確認為烏龍后，恒天然發表聲明，堅決否認對召回負有法律義務。

　　恒天然首席執行官史畢根斯近日接受采訪時再次表示，即使雙方打起官司來，恒天然也不會有任何法律責任。

　　京都律師事務所合伙人劉銘長期關注食品領域的召回問題，他對記者表示，僅僅從召回本身來講，只要恒天然在產品存在安全隱患的情況下履行了停止銷售、公布信息、向質檢部門報告等義務，可以說不會對召回負有法律責任。不過劉銘稱，這起事件還不單是食品召回的問題，還涉及到雙方合同履行的問題。

　　“這不是典型的違約問題，而是合同履行中告知義務履行不當的問題。”中國人民大學法學院教授、博士生導師葉林對兩者之間的糾紛如是表述。

　　葉林對記者分析，告知義務是在合同項下派生出來的義務，在產品質量可能存在問題的情況下告知合作企業，這個義務的履行應該是恰當的，合作企業采取召回的措施也是合乎法律的，是值得肯定的。

　　達能公關部人士曾對媒體表示，達能集團事先僅收到新西蘭政府和恒天然發來的、警示部分原料可能受肉毒桿菌污染的通知，卻沒收到第三方正式檢測文件。為保險起見，達能采取了預召回并全部銷毀的措施。

　　對此，葉林表示，如何確定對方是否履行了合同上的告知義務，國際上沒有通行的做法：“合同的有效履行有賴于相互之間的配合，告知是派生于合同項下主要義務的一個從屬義務，這個從屬義務本身的表現方式可能更復雜，包括通知到什么程度叫通知，這個法律上不可能有確定的指向，法律上并沒有要求在產品質量可能出現問題的情況下要提供第三方的檢測文件，只能是結合具體的案件來看這個通知是不是合理的和充分的。”

　　“事件最后被證明是個烏龍，那么可以認定恒天然是不恰當地采取了通知措施，由此而產生的損失應當由通知的發布方承擔。”葉林說。

　　不過對于損失的承擔，葉林表示，國際上一般在合同法上都規定，應當以違約方在違約時可預見的損失為限，即在企業發出了一個烏龍通知后，在這個時間點上，他所能預見的損失。

　　葉林認為，這種可預見的損失應當包括因為原材料缺乏(或者市場上缺乏相關替代產品)而停產的損失、召回本身產生的費用，包括租賃倉庫儲存、郵寄運費等費用，還應包括召回產生的直接利潤損失等。

　　對于達能方面提出的超過2億歐元的索賠額，葉林認為不應該看索賠金額的多少，而應該看這些索賠額都分解在哪些方面。

　　外界認為，召回給達能的商譽和品牌形象造成了負面影響，這些無形的損失也將影響達能所提的賠償金額。不過，葉林表示，商譽等無形資產的損失通常不在合同違約賠償的考慮范疇內。

　　“商譽只是一個說法，召回作為一種緊急事件的處理措施，人家也可能會認為，這在一定程度上發揮了挽救企業商譽的作用，所以很難講召回本身只會產生負面而不包括正面的作用，因此就很難確定召回帶來的商譽損失。”葉林認為。

　　企業間利益捆綁關系深

　　資深乳業專家王丁棉在接受記者采訪時表示，在乳業領域，企業之間出現糾紛后，多通過談判的方式來和解，很少走訴訟途徑。

　　王丁棉認為這同這個行業的特點有很大的關系：“這些乳粉生產企業同原料供應商一般簽訂的都是長期供貨合同，利益捆綁關系較深。”

　　“這種跨國索賠的官司，一旦進入訴訟程序，涉及的法律關系將會非常復雜，不僅耗時，還會對雙方的企業品牌形象產生負面影響。”劉銘表示，據他掌握的情況，這種跨國巨頭很少將這種糾紛訴諸法律。

　　王丁棉認為，這起事件的特殊性就在于事后證明產品并沒有受到肉毒桿菌的污染，也沒有消費者食用相關產品致病的報告。這種情況下，王丁棉認為達能提出的巨額索賠恒天然方面可能無法滿足。

　　根據恒天然最新發布的財報，恒天然在2012年至2013財年的稅后凈利潤為7.36億新西蘭元(折合人民幣約38億元)，而達能依照全球2.8億歐元的利潤損失進行索賠的話，這將吞噬掉恒天然一半以上的利潤。

　　“索賠金額如果非常高的話會對恒天然的支付能力形成挑戰。”王丁棉說。

　　王丁棉還對記者介紹說，恒天然采取的是奶農合作社的模式，公司的股東為一萬多戶奶農，如何協調這些股東的意見也是一個問題。

　　由于在乳品行業企業之間都是長期的合作關系，王丁棉表示，一般情況下，合同履行出現問題后，負有責任的一方也會在其他方面予以補償，比如延長合作時間、確保優先供貨等。

　　王丁棉所說的這種和解措施已經體現在恒天然與其他企業的談判中。史畢根斯表示，對于其中一家營養品公司，協議內容就包括把合作期限從2年延續到10年，目前雙方也已達成和解協議。

　　“盡管從法律上去界定因為召回造成的直接損失相對而言是比較容易的，但是如果進入訴訟階段，由于不了解雙方的主張和抗辯事由，現在很難講官司是容易的還是復雜的。”葉林說。